Правовая экспертиза договора займа
г.Москва, 2009
Вопрос:
Правовая экспертиза договора займа и соглашения о зачете встречных требований.
Нормативно правовые акты и правоприменительная практика по рассматриваемому вопросу:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья и четвертая) (с посл. изм. от 17.07.2009г.) (далее- «ГК РФ»).
По проекту договора займа.
1. В п.1.1 раздела «1. Предмет Договора» указано, что «Займодавец обязуется передать Заемщику в собственность денежные средства». Такая формулировка является неприемлемой по следующим основаниям:
Статья 807 ГК РФ содержит следующую формулировку: «По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги…». Разница между формулировками заключается в том, что договор займа реальный (передает), правоотношения сторон (момент заключения договора) возникают в момент передачи денег, более того, под каждую передачу денег составляется отдельный договор займа. Формулировка «обязуется передать» характерна для кредитного договора, т.к. правоотношения сторон возникают с момента подписания договора (а не с момента передачи денег).
2. Пункт __ указанного договора будет признан недействительными как противоречащий законодательству, т.к. договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
3. Пункт __ указанного договора является не только противоречащим законодательству РФ, но и полностью неприемлемым для Займодавца, т.к. по указанному пункту обязательства Заемщика прекращаются не исполнением договора, т.е. возвратом суммы, а истечением срока – __(_____) дней после востребования суммы займа. Вероятно, составитель исследуемого договора имел ввиду исчисление срока возврата займа и процентов по нему, однако подготовленная формулировка указывает на совсем иные выводы.
4. Пункт __ указанного договора указывает на документ об истребовании суммы займа. Это либо заказное письмо с курьером либо документ, направленный с использованием факсимильной связи. Применительно к первому случаю: заказное письмо направляется по почте, а не с курьером (в противном случае это обычное письмо, переданное с курьером), и здесь важен сам факт фиксации передачи документа (при передаче по почте – уведомление о вручении, при передаче с курьером – отметка уполномоченное представителя заемщика о получении документа). Применительно ко второму случаю – при передаче документа с использованием средств факсимильной связи, важно зафиксировать оригинальность подписи на данном документе. Для этого стороны должны в договоре специально оговорить вопрос подтверждения подлинности подписи. Вместо этого в указанном договоре указано лишь на способ передачи документа. Таким образом, при отсутствии урегулирования данного вопроса в указанном документе существует пробел относительно факта истребования суммы займа и процентов по нему.
5. В проекте договора не указан срок предоставления займа. Отсюда вытекает следующее последствие: договор займа составлен на неопределенный срок – займодавец вправе в любое время потребовать возврата суммы займа, а заемщик обязан вернуть указанную сумму по требованию займодавца.
По проекту соглашения о зачете взаимных требований.
Cоглашение о зачете взаимных требований является соглашением о прекращении обязательства полностью или в части. В представленном проекте, судя по всему, речь идет о годовой арендной плате и ее зачете применительно к части займа. В исследуемом проекте соглашения существует ряд существенных особенностей:
1. Требования из договора аренды и договора займа должны быть персонифицированы: основание задолженности (дата, номер и название договора, между какими сторонами заключен), сумма и ее составляющие (часть займа и проценты по нему), за какой период, есть ли остаток к уплате одной из сторон. Как правило, к такому соглашению прикладывается акт выверки задолженности, который является существенной частью указанного соглашения. В противном случае все те данные, которые выявлены в процессе выверки, должны быть указаны в самом соглашении;
2. При ежегодном подписании такого соглашения у проверяющих органов может возникнуть вопрос о переквалификации суммы займа в авансовый платеж по договору аренды.
3. Стороны подписанием настоящего соглашения производят погашение встречной задолженности. Поэтому на дату подписания соглашения задолженность у каждой стороны присутствует. Более того, при неравной задолженности сторона-должник должна перечислить стороне-кредитору разницу между встречными задолженностями, и только после этого встречные обязательства сторон, существовавшие на дату подписания указанного соглашения, будут исполнены.
Юридический помощник
Договоры займа
Магазин "Бизнес-договоры"
