Составлено на дату: «07» декабря 2007 г.
Правовое заключение
по финансовой аренде (лизингу) как виду деятельности
по финансовой аренде (лизингу) как виду деятельности
Вопрос:
1. Если один из видов деятельности является лизинг, нужно ли вставать на учет в Федеральную службу по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами (процедура регистрации).
2. Налоговые и юридические последствия при заключении договора лизинга без сообщения и регистрации в комитете по финансовому мониторингу.
3. Правила внутреннего контроля в организациях осуществляющих операции с денежными средствами (если нужны, то составить).
4. Нужно ли обучение сотрудников.
5. Последовательность прохождения необходимых процедур для того, что бы организация заключала договора лизинга как лизингодатель и дальнейшие ее действия в процессе получения лизинговых платежей.
Нормативно правовые акты и правоприменительная практика по рассматриваемому вопросу:
• Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (с изменениями от 25 июля, 30 октября 2002 г.) - в
соответствии с которым операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте,
эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к операции, связанной с получением или предоставлением имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
• Указ Президента РФ от 01.11.01 г. № 1263 «Об уполномоченном органе "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" - в соответствии с которым этим
органом является Комитетом РФ по финансовому мониторингу;
• Постановление Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245 "Об утверждении Положения о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом" (с изм. и доп. от 17 января 2003 г.) - которым утверждено Положение о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом;
• Распоряжение Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р Об утверждении Рекомендаций по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (с изм. и доп. от 8 января 2003 г.) - утвердившее Рекомендации по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
• Постановление Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 6 "О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом" - в соответствии с
которым правила внутреннего контроля утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца. Правила внутреннего контроля представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия
надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения;
• Постановление Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 28 "Об утверждении Положения о постановке на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых
отсутствуют надзорные органы" - которое определяет порядок постановки на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы.
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 1 июля 2002 г. N 41 "Об утверждении Положения о территориальных органах КФМ России и схемы их размещения";
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 3 сентября 2002 г. N 62 "Об утверждении Инструкции о представлении в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу информации, предусмотренной
Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" - который устанавливает правила по Идентификации и учету организаций в КФМ России, виды и способы представления информации в КФМ России, получение и
использование организациями АРМ "Организация", формирование и направление организациями СЭД и СПД, контроль КФМ России полученных, обеспечение информационной безопасности при передаче СЭД, ведение КФМ России нормативно-справочной информации, используемой при представлении информации в КФМ России;
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 31 января 2003 г. N 9 "Об утверждении формы Карты постановки на учет в КФМ России организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы".
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 07.02.2003 N 15 "Об утверждении Положения "О согласовании правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы."
ОТВЕТ:
1. В соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (с изменениями от 25 июля, 30 октября 2002 г.) -лизинговые компании, как и другие финансовые организации, работающие с денежными ресурсами, обязаны предоставлять в Комитет финансового мониторинга, контролирующий информацию обо всех операциях с денежными средствами или иным имуществом, если суммы, на которые они совершаются, равны или превышают 600 000 рублей либо равны сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышают ее, а по своему характеру данная операция относится к операции, связанной с получением или предоставлением имущества по договору финансовой аренды (лизинга), а также о сделках, которые являются подозрительными, в соответствии с критериями, определенными нормативными актами Комитета по финансовому мониторингу.
В соответствии с пп. "а" п. 2 Положения о постановке на учет в Комитете РФ по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, постановке на учет подлежат и лизинговые компании. Постановка на учет осуществляется для вновь созданной компании - в течение 30 дней с момента ее создания.
Для постановки на учет лизинговая компания обязана представить в ФСФМ России следующие документы: заявление в произвольной форме и карту постановки на учет по форме, утвержденной ФСФМ России. Последняя в течение 10 дней с даты представления документов принимает решение о постановке либо отказе в постановке на учет лизинговой компании, уведомление о чем вручается представителю организации или направляется заказным письмом в адрес организации с уведомлением о вручении. При изменении сведений, содержащихся в карте постановки на учет, лизинговая компания обязана уведомить о таковых ФСФМ России в течение 5 дней. В случае ликвидации организации или прекращения ею ведения лизинговой деятельности организация направляет заявление произвольной формы о снятии с учета. Ответственность за исполнение данного Положения возложена на руководителя лизинговой компании.
2. Руководитель организации несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за неисполнение Положения.
В соответствии со ст. 13. Закона 115-ФЗ, нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований закона, может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Лица, виновные в нарушении настоящего Федерального закона, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Статьей 15.27 КоАП РФ «Нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлено:
Неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Статьей 174 УК РФ «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем» установлено:
Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 настоящего Кодекса), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом -
наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.
То же деяние, совершенное в крупном размере, -
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
3. Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи, совершенное:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения, -
наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, -
наказываются лишением свободы на срок от семи до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
Примечание. Финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном размере, в настоящей статье, а также в статье 174.1 настоящего Кодекса признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую один миллион рублей.
3. Правила внутреннего контроля подлежат согласованию в КФМ РФ. Без указанного согласования, КФМ РФ откажет в регистрации.
Правила должны содержать порядок документального фиксирования необходимой информации, обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, предусмотренных пунктом 10 статьи 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом специфики деятельности соответствующей организации.
4. Ежегодное обучение сотрудников предусмотрено нормативными документами Росфинмониторинга (Приказ от 11.08.2003 № 104, Постановление Правительства РФ от 08.01.2003 № 6, Приказ Минфина РФ от 09.06.2006 N 88н) и Правилами внутреннего контроля организации. При этом правила ВК утверждаются в Росфинмониторинге.
5. Для заключения договоров финансовой аренды (лизинга) в качестве лизингодателя, необходимо:
1. Встать на учет в Росфинмониторинге в качестве лизингодателя.
а) Подать в РФМ карточку установленного образца
б) Заявление
в) Правила внутреннего контроля.
2. Получить в КФМ РФ решение о постановке на учет или об отказе в постановке. Уведомление о принятии соответствующего решения вручается представителю организации под расписку или направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.
3. При совершении клиентом операций, попадающих под сообщать о таких операция в КФМ РФ в порядке, установленном приказом Росфинмониторинга от 7 июня 2005 года № 86.
ВЫВОД:
1. Лизинговые компании подлежат обязательной постановке в КФМ в установленный Законом срок.
2. Ответственность за нарушение правил постановки и противодействия легализации (отмыванию) денежных средств возложена на руководителя организации.
3. Правила внутреннего контроля подлежат утверждению в РФМ и обязательны для исполнения.
4. Критерии отбора сотрудников и их обучение (повышение квалификации) установлены в Правилах внутреннего контроля.
5. Подача документов, Регистрация в РФМ и соблюдение правил, установленных действующим законодательством.
2. Налоговые и юридические последствия при заключении договора лизинга без сообщения и регистрации в комитете по финансовому мониторингу.
3. Правила внутреннего контроля в организациях осуществляющих операции с денежными средствами (если нужны, то составить).
4. Нужно ли обучение сотрудников.
5. Последовательность прохождения необходимых процедур для того, что бы организация заключала договора лизинга как лизингодатель и дальнейшие ее действия в процессе получения лизинговых платежей.
Нормативно правовые акты и правоприменительная практика по рассматриваемому вопросу:
• Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (с изменениями от 25 июля, 30 октября 2002 г.) - в
соответствии с которым операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте,
эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к операции, связанной с получением или предоставлением имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
• Указ Президента РФ от 01.11.01 г. № 1263 «Об уполномоченном органе "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" - в соответствии с которым этим
органом является Комитетом РФ по финансовому мониторингу;
• Постановление Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245 "Об утверждении Положения о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом" (с изм. и доп. от 17 января 2003 г.) - которым утверждено Положение о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом;
• Распоряжение Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р Об утверждении Рекомендаций по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (с изм. и доп. от 8 января 2003 г.) - утвердившее Рекомендации по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
• Постановление Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 6 "О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом" - в соответствии с
которым правила внутреннего контроля утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца. Правила внутреннего контроля представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия
надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения;
• Постановление Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 28 "Об утверждении Положения о постановке на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых
отсутствуют надзорные органы" - которое определяет порядок постановки на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы.
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 1 июля 2002 г. N 41 "Об утверждении Положения о территориальных органах КФМ России и схемы их размещения";
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 3 сентября 2002 г. N 62 "Об утверждении Инструкции о представлении в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу информации, предусмотренной
Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" - который устанавливает правила по Идентификации и учету организаций в КФМ России, виды и способы представления информации в КФМ России, получение и
использование организациями АРМ "Организация", формирование и направление организациями СЭД и СПД, контроль КФМ России полученных, обеспечение информационной безопасности при передаче СЭД, ведение КФМ России нормативно-справочной информации, используемой при представлении информации в КФМ России;
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 31 января 2003 г. N 9 "Об утверждении формы Карты постановки на учет в КФМ России организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы".
• Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 07.02.2003 N 15 "Об утверждении Положения "О согласовании правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы."
ОТВЕТ:
1. В соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (с изменениями от 25 июля, 30 октября 2002 г.) -лизинговые компании, как и другие финансовые организации, работающие с денежными ресурсами, обязаны предоставлять в Комитет финансового мониторинга, контролирующий информацию обо всех операциях с денежными средствами или иным имуществом, если суммы, на которые они совершаются, равны или превышают 600 000 рублей либо равны сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышают ее, а по своему характеру данная операция относится к операции, связанной с получением или предоставлением имущества по договору финансовой аренды (лизинга), а также о сделках, которые являются подозрительными, в соответствии с критериями, определенными нормативными актами Комитета по финансовому мониторингу.
В соответствии с пп. "а" п. 2 Положения о постановке на учет в Комитете РФ по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, постановке на учет подлежат и лизинговые компании. Постановка на учет осуществляется для вновь созданной компании - в течение 30 дней с момента ее создания.
Для постановки на учет лизинговая компания обязана представить в ФСФМ России следующие документы: заявление в произвольной форме и карту постановки на учет по форме, утвержденной ФСФМ России. Последняя в течение 10 дней с даты представления документов принимает решение о постановке либо отказе в постановке на учет лизинговой компании, уведомление о чем вручается представителю организации или направляется заказным письмом в адрес организации с уведомлением о вручении. При изменении сведений, содержащихся в карте постановки на учет, лизинговая компания обязана уведомить о таковых ФСФМ России в течение 5 дней. В случае ликвидации организации или прекращения ею ведения лизинговой деятельности организация направляет заявление произвольной формы о снятии с учета. Ответственность за исполнение данного Положения возложена на руководителя лизинговой компании.
2. Руководитель организации несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за неисполнение Положения.
В соответствии со ст. 13. Закона 115-ФЗ, нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований закона, может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Лица, виновные в нарушении настоящего Федерального закона, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Статьей 15.27 КоАП РФ «Нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлено:
Неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Статьей 174 УК РФ «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем» установлено:
Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 настоящего Кодекса), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом -
наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.
То же деяние, совершенное в крупном размере, -
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
3. Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи, совершенное:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения, -
наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, -
наказываются лишением свободы на срок от семи до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.
Примечание. Финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном размере, в настоящей статье, а также в статье 174.1 настоящего Кодекса признаются финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую один миллион рублей.
3. Правила внутреннего контроля подлежат согласованию в КФМ РФ. Без указанного согласования, КФМ РФ откажет в регистрации.
Правила должны содержать порядок документального фиксирования необходимой информации, обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, предусмотренных пунктом 10 статьи 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом специфики деятельности соответствующей организации.
4. Ежегодное обучение сотрудников предусмотрено нормативными документами Росфинмониторинга (Приказ от 11.08.2003 № 104, Постановление Правительства РФ от 08.01.2003 № 6, Приказ Минфина РФ от 09.06.2006 N 88н) и Правилами внутреннего контроля организации. При этом правила ВК утверждаются в Росфинмониторинге.
5. Для заключения договоров финансовой аренды (лизинга) в качестве лизингодателя, необходимо:
1. Встать на учет в Росфинмониторинге в качестве лизингодателя.
а) Подать в РФМ карточку установленного образца
б) Заявление
в) Правила внутреннего контроля.
2. Получить в КФМ РФ решение о постановке на учет или об отказе в постановке. Уведомление о принятии соответствующего решения вручается представителю организации под расписку или направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.
3. При совершении клиентом операций, попадающих под сообщать о таких операция в КФМ РФ в порядке, установленном приказом Росфинмониторинга от 7 июня 2005 года № 86.
ВЫВОД:
1. Лизинговые компании подлежат обязательной постановке в КФМ в установленный Законом срок.
2. Ответственность за нарушение правил постановки и противодействия легализации (отмыванию) денежных средств возложена на руководителя организации.
3. Правила внутреннего контроля подлежат утверждению в РФМ и обязательны для исполнения.
4. Критерии отбора сотрудников и их обучение (повышение квалификации) установлены в Правилах внутреннего контроля.
5. Подача документов, Регистрация в РФМ и соблюдение правил, установленных действующим законодательством.
Юридический помощник
Договоры аренды
Магазин "Бизнес-договоры"
